新元史/卷102 中华文库

新元史
卷一百二志第六十九

刑法上刑律上

卷一百二·志第六十九

　　○刑法上刑律上

　　元之刑法，论者，谓得之仁厚，失之纵弛；是不然。蒙古初入中原，百司裁决率依金律。至世祖，始取见行格例，颁之有司，为《至元新格》。然帝临时裁决，往往以意出入增减，不尽用格例也。其后挟私用谲之吏，夤缘放效，骫法自专，是谓任意不任法，非纵弛之过也。呜乎！以世祖之仁明，成宗之宽恕，不能损益古今，权衡中外，以制一代之刑典。乃谓古今不必相沿，中外不必强同。其去整齐画一之规远矣。今博采旧闻，为《刑法志》，俾后之人有以推究其得失焉。

　　太祖六年，败金人于乌沙堡，得金降将郭宝玉，宝玉上言，建国之初，宜颁新令。帝从之。于是颁条画五章，如出军不得妄杀，刑狱惟重罪处死，其馀杂犯量情笞决，是也。是为一代制法之始。

　　及中原略定、州县长吏生杀任情，甚至没人妻女。耶律楚材奏曰：“囚当大辟，必待报。违者论死。”从之。

　　太宗即位，楚材又条便宜十八事，如：州县非奉上令敢擅行科差者，罪之。蒙古、回鹘、河西人种地不纳税者，死；监主自盗官物者，死；应犯死罪者，具由申奏待报，然后行刑；皆著为令。

　　六年，帝在达兰达巴之地，大会诸王、百官，颁条令曰：

　　凡当会不赴而私宴者，斩。

　　诸入宫禁，从者男女，以十人为限。

　　军中十人，置一甲长，听其指挥，专擅者罪之。

　　其甲长以事来宫中，即置权摄一人、甲外一人，二人不得擅自往来，违者罪之。

　　诸公事非当言而言者，拳其耳；再犯，笞；三犯，杖；四犯，论死。

　　诸千户越万户前行者，以木镞射之。百户、甲长、诸军有犯者，其罪同。不遵此法者，斥罢之。

　　诸人或居室，或在军中，毋敢喧呼。

　　盗马一、二匹者，即论死。

　　诸人马不应绊于克□苏噜克内者，辄没与畜虎豹人。

　　诸妇人制济逊燕服不如法者，及妒者，乘以以骣牛徇部中，论罪，即聚财为更娶。

　　宪宗时，世祖在潜邸。驻跸桓、抚二州，燕京断事官伊啰斡齐与布智儿等，一日杀二十八人。其一人盗马者，巳杖而释之。有献环刀者，乃追还杖者，手试刃斩之。帝闻而责之曰：“凡死罪，当详谳而后行刑。今一日杀二十八人，冤溢多矣。况已杖而复斩之。此何刑也。”布智儿惭惧不能对。

　　及即位，颁建元诏书内一款：“凡犯罪至死者，如府州审问狱成，便行处断，则死者不可复生，断者不可复续。案牍繁冗，须臾断决，万一差误，人命至重，悔将何及。肤实哀之。今后凡有死刑，仰所在有司推问得实，具情事始末及断定招款，申宣抚司再行审复无疑，呈中书省奏闻，待报处决。”

　　中统四年，中书省奏准条画：鞠、勘罪囚，仰达鲁花赤、管民官一同研问，不得转委通事、必阇赤人等推勘；妇人犯罪有孕应拷及决杖笞者，须候产后百日决遣；临产者，召保听候出产二十日，复追入狱，无保及犯死罪者。令妇人入禁省视。

　　五年，颁立中书省诏书内一款：“诸州司县，但有疑惑，不能决断者，与随即申解本路上司，若仍有疑惑不能决者，申部，犯死罪枷杻收禁，妇人去杻，杖罪以下锁收。”又颁建都诏书内一款：“失盗，勒令当该弓手立三限收捕。如限内不获，其捕盗官，强盗停俸两月，窃盗一月外。弓手如一月不获强盗的，决一十七下，窃盗七下；两月，强盗再决二十七下，窃盗一十七下；三月，强盗再决三十七下，窃盗二十七下。如限内获贼及半者，全免本罪。

　　至元八年，始禁用金《泰和律》。

　　十一年，禁用宋鞭背黥面及诸溢刑。

　　十六年，御史中示崔彧言：“宪曹无法可守，是以奸人无所顾忌，宜定律令以为一代之法。”命与御史大夫月吕鲁那演议之。

　　二十三年，中书省臣言：“比奉旨为盗者毋碎，今窃盗数贯及佩刀微物与童幼窃物者，悉令配役。臣等议：一犯者杖释，再犯依法配役为是。”帝曰：“朕以汉人徇私，用《泰和律》处断，致盗贼滋众，故有是言。人命至重，今后非详谳者，勿辄杀人。”

　　二十七年，江淮行省平章政事沙不丁以仓库官盗窃官粮，请依宋法黥面、断其碗。帝曰：“此回回法也。”不听。

　　是年，命中书参知政事何荣祖以公规、治民、御盗、理财等十事，辑为一书，名曰《至元新格》。二十八年，书成，敕刻板颁行，俾百司遵守。其刑律条件之可考者：

　　诸杖罪五十七以下，司县断决；八十七以下，散府、州、军断决；一百七以下，宣慰司、总管府断决。

　　配流、死罪，依例勘审完备，申刑部待报，申札鲁忽赤者亦同。

　　诸季报罪囚，当该上司，皆须详视，但有淹滞，随即举行。

　　其各路推官，既使专理刑名，察狱有不平者，即听推问明白，咨申本路改正。若推问已成，他司审理或有不实、不尽，听招状问实待报。若犯人翻案，家属称冤，听牒本路移推，其证验已明者，不在移推之例。

　　诸见禁罪囚，各处正官每月分轮检视，凡禁系不究，淹滞不决，患病不治，并囚粮依时不给者，须随时讯问，肃政廉访司依上审察。

　　其京师狱囚，中书省、刑部、御史台、札鲁忽赤各须委问官一员，审理冤者，辨明迟者，督催释者，断遣。

　　诸鞠问罪囚，必先参照元发事件，详审研穷，并用证佐追究。若事情疑似，赃伏已明，而隐匿不招者，与连职官员同署依法拷问。其指告不明，无证佐可据者，须以理推寻，不得辄加拷掠。

　　诸行省、行院，凡于所属，若管民官抚治不到，以致百姓逃亡，营军官镇守不严，以致盗诚滋兴，须审其所由，依理究治。

　　诸行院到任，取会所管地方，见有草贼起数，严谕各处军民官，各使镇守有法，招捕得宜。仍将见有起数，先行报院。每季具已未招捕起数，咨院呈省施行。

　　诸草贼招捕，既平之后，仍须区处得宜，严责各管官司，毋令疏失。

　　诸捕盗官，如能巡警尽心，使境内盗息者为上；虽有过失起数，而限内全获者为次。其因失盗，累经责罚，未获数多者为下。到选之日，考其实际，以定升降。

　　其江南现有草贼去处，若平治有法，另议闻奏升擢。

　　诸狱讼原告明白，易为穷治。官司凡受词状，即须仔细详审。若指陈不明，及无证验者，省会别具的实文状，以凭勾问。其所告情事重大，应掩捕者不拘此例。

　　诸狱讼之繁，婚、田为甚。其各处官司，宜使媒人通晓不应成婚之例，使牙人知买卖田宅违法之例，写状词人知应告不应告之例，仍取管不违甘给文状，以塞起讼之源。

　　诸诉婚姻家财田宅债负，若不系违法重事，并听社长以理谕解；免使妨废农务，烦扰官司。

　　诸词讼，若证验无疑。断例明白，而官吏看详，故有枉错者，虽事已改正，其原断情由，仍须究治。

　　诸官司听讼事理，自始初究问，及中间施行，至末后归结，另置簿朱销。其肃政廉访司专行照刷，无致淹滞。大致取一时所行事例，编为条格，而已不比附旧律也。

　　三十一年，刑部尚书尚文以远近禀决狱制不一。请依古律令以定宪章。不报。

　　元贞元年，御史台臣言：“先朝决狱，随罪轻重，笞杖异施，今止用杖，乞如旧制。”帝不允。

　　二年，命中书参知政事何荣祖等更定律令。帝谕荣祖曰：“律令，良法也。宜早定之。”对曰：“臣所择者三百八十条，一条有该三四事者。”帝曰：“古今异宜，不必相沿，但取宜于今者。”

　　大德五年，诏：“凡狱囚禁系，累年疑不能决者，令廉访司申省台详谳。”仍为定例。是年，定强窃盗条格：凡盗人孽畜者，取一偿九。

　　七年，定诸改补钞罪例：为首者杖二百有七，从者减二等；再犯，从者杖与首同。诏：凡为匿名书，辞语重者，诛之；轻者，配流；皆没其妻子。定大都南北兵马司奸盗等罪，六十七以下付本路。七十七以上，付也可札鲁忽赤。是年，谕中书省、枢密院、御史台，内外大小衙门官吏军民人等曰：“庆赏刑罚，国之大柄，二者不可偏废。朕自即位以来。恪遵世祖成宪。优礼臣下，期于履正奉公，以称朕怀，不务出此。若平章政事伯颜，暗都剌，右丞八都马辛等，营私纳贿，获蔽上下，以致政失其平，民受其弊。今已籍没家资，役戍边远，明正其罪。是用更张，以清庶务。以近年所定赃罪条例，互有重轻，特敕中书省集议，酌古准今，为十二章，自今伊始，凡内外有官守者，其洗心涤虑，奉职忠勤，无俾吾民重困，式符委任责成之意。“所谓十二章者，枉法五章，曰：一贯至十贯，四十七下，不满贯者，量情决断，依例除名；曰：十贯以上至二十贯，五十七下；曰：二十贯以上至三十七贯，七十七下；曰：“三十贯以上至一百贯，八十七下；曰：二百贯以上，一百七下。不枉法七章：一贯至二十贯，四十贯本等叙，不满贯者，量情断罪，解见任别行求仕；二十贯以上至五十贯，五十七下，注边远一任；五十贯以上至一百贯，六十七下，降一等；一百贯以上至一百五十贯，七十七下，降二等；一百五十贯以上至二百贯，八十七下，降三等；二百贯以上至三百贯，九十七下，降四等；三百贯以上，一百七下，除名不叙。所谓枉法者，断令有理，一受讫无理人钱物；一受讫有罪人钱物脱放；一受讫有罪人钱物，刑及无辜；一教令有罪人妄指平民，取受钱物；一违例卖官，及横差民户充仓库官、祗待、头目、乡里正等，诈取钱物。不枉法者：一，馈献率敛津助人情推收过割，因事索要勾事纸笔等钱，及仓库院务搭带分例关津批验等钱，其事多端。不能尽举；一，与钱人本宗事无理或有罪，买嘱官吏求胜脱免，虽已受赃，其事未曾枉法结绝，合从不枉法论，其赃物结没，一，与钱人本宗事无理，或买嘱官吏求胜脱免者，不论其事已末结绝及自首，俱合没官；一，与钱人本宗事虽有理，用钱买嘱官吏，要将对讼人凌虐重断，不遂其意，告发到官，即系行赇，亦合没官；一，营求勾当赃钱，及求仕人虽依理合用，当该官吏不曾刁蹬乞取行赇，疾早定夺，或不遂其意告发到官者；一，骗胁科敛等钱，畸零不能给散，或不能尽见出钱，入花名随事议设；一，与钱人本宗事有理，官吏刁蹬取受，告发到官，合给主。终元之世，科赃罪皆依十二章决罚，屡申明其制。以儆官吏焉。

　　八年，诏：“内郡、江南人，凡为盗黥，三次者，谪戍辽阳；诸色人及高丽三次，免黥，谪戍湖广。”未几，仍禁黥面法不用。

　　至大二年，皇太子言：“宣政院先奉旨，殴西僧者，截其手，詈者断其舌。此法昔所未闻，有乖国典，乞更其令。”从之。是年，申书省臣言：“律令者，治国之急务，当以时损益。世祖有旨：金《泰和律》勿用，令老臣通法律者参酌古今，从新定制。至今尚未行。臣等谓，律令重布，未可轻议。请自世祖即位以来所行条格，校雠归一，遵而行之。”未几，尚书省臣又言：“国家地广人众，古所未有，累朝格例前后不一，执法之吏轻重任意。请自太祖以来所行政令九千馀条，删除繁冗，使归于一。”并从之。于是刑律之出入抵牾者，始稍稍改正云。

　　仁宗即位，又命右丞相阿散，平章政事、商议中书省事刘正等，择开国以来法制事例，汇集折衷，以示所司。其大纲有三：一曰诏制，二曰条格，三曰断例。经纬于格例之间，非内外职守所急者，亦时载之，名曰别敕。延祐三年，书成，敕抠密院、御史台、翰林国史、集贤院诸臣相与是正之。至治三年，又命枢密副使完颜纳丹、侍御史曹伯启、也可札鲁忽赤普颜、集贤学士钦察、翰林直学士曹元用等，就前书而损益之，名曰《大元通制》，仍取延祐二年以后所未类者附着焉。凡诏制为条九十四，条格为条一千一百五十有一，断例为条七百一十有七，令类五百七十有七，共二千五百三十九条。其类二十有一：曰名例，曰卫禁，曰职制，曰祭令，曰学规，曰军律，曰户婚，曰食货，曰十恶，曰奸非，曰盗贼，曰诈端，曰诉讼，曰斗殴，曰杀伤，曰禁令，曰杂犯，曰捕亡，曰恤刑，曰平反，曰赎刑。

　　名例为法之本：一曰五刑，笞刑六，自七下至五十七，每十为一等加减；杖刑五，自六十七至一百七，每十为一等加减；徒刑五，徒一年，杖六十七，年半，杖七十七，二年，杖八十七，二年半，杖九十七，三年，杖一百七，每杖十及徒半年为一等加减；流刑三，二千里比徒四年，二千五百里比徒四年半，三千里比徒五年；死刑二，斩、凌迟处死。

　　一曰五服：斩衰，三年子为父，妇为夫之父之类；齐衰有三年杖期，不杖期，五月、三月之别，为母，为夫之父母之类；大功，有九月殇七月之别，为同堂兄弟。为姑姊妹适人者之类；小功，五月，为伯叔祖父母、父母，为再从兄弟之类；缌麻，三月，为族兄弟，为族曾父母之类。

　　一日十恶：谋反，谓谋危社稷；谋大逆，谓毁宗庙山陵及宫阙；谋叛，谓叛背国从伪；恶逆，谓殴及谋杀祖父母、父母杀伯叔父母、姑兄姊、外祖父母、夫之祖父母父母者；不道，谓杀一家非死罪三人及支解人、造畜、蛊毒、魇魅者；大不敬，谓盗大祀神御之物、乘舆服物，盗及伪造御宝，合和御药误，不如本方，及封题误，若造御膳误犯食忌，御幸舟船误不牢固，指斥乘舆及对捍制使而无人臣之礼者；不孝，谓告言诅詈祖父母、父母，及祖父母、父母在，别籍异财，若供养有阙，居父母丧身自嫁娶，若作乐释服从吉，闻祖父母、父母丧，匿不举哀，诈称祖父母、父母死者；不睦，谓谋杀及卖缌麻以上亲，殴告夫及大功以上亲，小功尊属；不义，谓本属府主、刺史、县令、见受业师吏卒杀本部五品以上官长，及闻夫丧匿不举哀，若作乐释服从吉，及改嫁者；内乱，谓奸小功以上亲父祖妾及与和者。

　　一曰八议：议亲，谓皇帝祖免以上亲及太皇太后、皇大后缌麻以上亲，皇后小功以上亲；议故，谓故旧议贤，谓有大德行议能，谓有大才业议功，谓在大功勋议贵，谓职事官三品以上、散官二品以上及爵一品者议勤，谓有大勤劳议宾，谓承先代之后为国宾者。

　　至狱具，则有枷、杻、锁、镣、杖五者之制。枷长五尺以上、六尺以下，阔一尺四寸以上、一尺六寸以下。杻长一尺六寸以上、二尺以下，阔三寸，厚一寸。锁长八尺以上、一丈二尺以下。镣连环重三斤。杖长三尺二寸，毋以筋胶装钉。凡三等：笞杖，大头径二分七釐，小头径一分七釐；杖徒，大兴径三分二釐，小头径二分二釐；讯杖，大头径五分五釐，小头径二分二釐。决讯者，并用小头。

　　笞杖以七起数者：世祖建元以前，断狱皆用成数，如匿税者笞五十，犯私盗者杖七十，私宰马牛者杖一百，旧法犹有存者。大德中。刑部尚书王约言：“国朝用刑宽恕，笞杖十减其三，故笞一十减七，今之杖一百者，宜止九十七，不当又加十也。”议者惮于改正，其事遂寝。

　　至于死刑，有斩无绞，以绞斩相去不至县绝，且从降一等言之，斩之降即为杖一百七籍流，犹有幸不至死之理焉。

　　延祐六年，更定诸盗例：

　　一，强盗持杖伤人，虽不得财，皆死。不伤人、不得财，断一百七，徒三年，但得财，断一百七，交出军。二十贯，为首者敲，为从者一百七，出军，不持杖伤人，造意为首下手者敲。不曾伤人、不得财，断八十七，徒二年。十贯以下，断九十七，徒二年半。至二十贯，断一百七，徒三年。至四十贯，为首者敲，馀人断一百七，出军。

　　一，因盗而奸，同强盗伤人论。馀人依例断罪。

　　一，两次作贼者，敲。

　　一，初犯偷盗驼、马、牛，为首者断一百七，出军；为从断九十七，徒三年。

　　一，盗驴骡，为首者断八十七，徒二年；为从断七十七，徒一年半。

　　一，盗羊猪，为首者断七十七，徒一年半；为从断七十七，徒一年。

　　一，盗财物三百贯以上者，断一百七，出军。一百贯以上者，断一百七，徒三年。自一百贯至四十贯，凡四等，共杖以十为差，徒以半年为差。十贯以上者，断六十七，徒一年；以下者，六十七，断放；为从者，减一等断配，以至元钞为则。已行不得财者，五十七；谋而未行者，四十七，断放。

　　一，曾经出军徒配再犯者，敲。

　　一，经断放，十贯以下者，再犯，为首者出军，为从，徒三年。

　　一，籍记拘检者，经五年不犯，听保甲除籍。如能告及捕获强盗者，一名减二年，二名除籍；窃盗，一名减一等，五名除籍。除籍后再犯，终身拘籍。

　　天历二年，更定迁徒例，凡应徒者，验所居远近，移之千里，在途遇赦，皆得放还。如不悛再犯，徙于本省不毛之地，十年无过，则量移之。其人死，妻子听归原籍。著为令。

　　元统元年，定妇人犯私盐罪，著为令。

　　后至元元年，中书员外郎陈思谦言：“强盗但伤事主者，皆得死罪。而故杀从而加功之人，与斗而杀人者，例杖一百七下，得不死，与私宰牛马之罪无异。是视人与牛马等也。法应加重。因奸杀者，所奸妻妾同罪，律有明文。今止科奸罪，似失推明。”敕刑部改定，著为令。