司法院院字第1958号解释 中华文库

　　(一)依土地法施行法第二十七条之规定，得以预告登记保全之权利，系以土地权利之移转消灭，或其内容或次序之变更为标的之请求权，并非土地权利之本身，至此项请求权之预告登记，依同法第二十九条，因假处分或经土地权利登记名义人之同意为之，该请求权是否曾受何种侵害，与能否为预告登记之问题无涉。

　　(二)土地法施行法第二十七条第二项，不过示明第一项之请求权，不以现已发生者为限，附有条件或将来之请求权亦在其内，并非谓附有条件或将来之请求权，不以土地权利之移转消灭，或其内容或次序之变更为标的者，亦得为预告登记，同条第三项所称第一项之请求权，自系包含第二项之请求权在内，否则就附有条件或将来之请求权所为预告登记，即属毫无效力，显与法律许为预告登记之本旨不符。

　　(三)甲、原呈所谓先买权，当指土地法第一百七十三条之优先承买权而言，此项优先承买权，以出租人出卖耕地时，得依同样条件优先承买，为其内容，实属订立买卖契约之请求权，买卖契约订立后，始有耕地所有权之移转请求权，惟其将来可以取得耕地所有权移转请求权之原因，业已存在，应解为将来之请求权，许为预告登记，如其优先承买权未为预告登记，则在买卖契约订立后，自得就耕地所有权之移转请求权，为预告登记。乙、原呈所谓通行权，当指地役权而言，供役地所有人与地役权人订定供役地内建筑房屋时，地役权人应为抛弃地役权之意思表示者，供役地所有人固于建筑房屋之停止条件成就时，有消灭地役权之请求权，此际自得就该请求权为预告登记，惟设定地役权之初，即有此种特别订定者，依土地法第一百十八条、第八十二条第二项，既于为地役权设定之登记时，将其订定一并登记，自无须再为预告登记，倘地役权设定契约，系附以供役地内建筑房屋时，地役权即消灭之解除条件，则解除条件成就时，地役权当然消灭，无所谓地役权消灭之请求权，此际应为地役权消灭之登记，无为预告登记之可言。丙、土地权利内容之变更，例如地上权存续期间之变更，永佃权地租数额之变更，地役权目的范围之变更是也，以此为标的之请求权，固得为预告登记，若原呈所举之例，系将土地所有权移转于他人后，禁止他人变卖土地，其请求权系以不变卖土地之不作为为标的，与土地权利内容变更之请求权，以变更土地权利内容之作为为标的者回异，自不得为预告登记。丁、土地权利次序变更之请求权，例如次序在后之抵押权人，以某种原因对于次序在先之抵押权人，有请求抛弃次序在先之利益之债权是也(参照民法第八六五条、第八七四条)。原呈所举之例，系以遗嘱变更法律所定遗产继承人之顺序，既非所谓土地权利次序之变更，更无所谓土地权利次序变更之请求权，绝无为预告登记之馀地。戊、原呈所举之例，系全族就其公同共有之养贤田，订定由将来毕业于某种学校之族中子弟收益，此项收益请求权，既非关于土地权利之移转消灭，或其内容或次序之变更之请求权，自不得为预告登记。至附有条件之请求权之例，可参照乙项前段之说明。己、原呈所举之例，如系地上权之设定，且定有地上权存续期间者，将来存续期间届满时，地上权当然消灭，无所谓使地上权消灭之请求权，惟土地所有人与地上权人约定，地上权存续期间届满时，地上权人应将该地上房屋之所有权移转于土地所有人者，得就将来之房屋所有权移转请求权，为预告登记。

　　(四)关于此点，已于院字第一九一九号解释文内解释在案。

　　(五)土地法施行法第二十九条，系就同法第二十七条之预告登记，或同法第二十八条之异议登记，规定其程序上应备之要件，并非于该两条以外，别认预告登记或异议登记之原因，至土地法施行法第二十七条之情形，已有判决命土地权利人为移转或消灭其土地权利，或变更其内容或次序之意思表示时，因该判决之确定，即视与土地权利人已为此项意思表不同(参照补订民事执行办法第三十条前段)。此际既可为土地权利移转消灭或变更之登记，即无须为预告登记，又土地法施行法第二十八条之情形，已有确定判决认登记原因之无效或撤销，命被告为涂销登记之声请者，依土地法第五十九条后段，得仅由原告声请为涂销登记，亦无须为异议登记。